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公司的清算和注销

时间:2018-5-3 1:30:48

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公司的清算和注销

公司清算,是指在公司解散时,为终结公司作为当事人的各种法律关系,使公司的法人资格归于消灭,而对公司未了结的业务、财产及债权债务关系等进行清理、处分的行为和程序。

公司注销,是指公司依法进行清算后,向公司原登记机关申请注销登记,从而终止公司法人资格的行为。

 

一、公司清算的原由

公司解散是引起公司清算的原因,除了因公司合并或分立导致公司解散外,其他原因的公司解散均应依法进行公司清算。

公司解散根据解散原因的不同,可分为主动解散和被动解散。主动解散是公司股东依据法律或公司章程的规定,主动自愿将公司予以解散。被动解散是公司因为外力原因,如公司被行政机关吊销营业执照、责令关闭或被撤销,公司被司法机关判决解散等,公司股东被迫将公司予以解散。

 

二、清算的意义

公司清算是落实和保障公司股东有限责任的必要行为和必经程序。

我们所说的有限责任公司和无限责任公司(如普通合伙企业),其责任的有限性或无限性,并非针对公司而言,而是针对公司股东或投资人而言。对公司而言,无论是有限责任公司还是无限责任公司,都须以公司全部财产对外承担责任,即两者承担的都是无限责任。责任的有限性或无限性是体现在公司股东或投资人身上的,即有限责任公司的股东,仅以其出资额(含实缴和认缴)为限对公司债务承担责任;但无限公司的股东,须以其全部财产对公司债务承担责任。

公司依法进行清算,就是要明确公司的全部债权债务,以便公司解散后能够有序退出市场;公司解散后未依法进行清算,导致公司债权人损失的,有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东需对公司债权人承担连带清偿责任;未依法进行清算是公司实际控制人原因造成的,公司实际控制人也需承担一定的赔偿责任。

 

三、清算的方式

我国《公司法》规定的公司清算,根据清算启动方式的不同,可分为自行清算和强制清算。

自行清算是公司依照法律规定的程序,自主进行的清算;强制清算又称司法清算,是在法院主导下进行的清算。只有在无法进行自行清算的情况下,才能启动强制清算。所以,即使是在司法判决公司解散的情况下,解散公司诉讼的原告也不能同时主张进行强制清算。

 

四、清算的启动

自行清算的,在公司解散事由出现之日起15日内成立清算组。有限责任公司的清算组由股东组成,股份有限公司的清算组由董事或股东大会确定的人员组成。

强制清算的,由公司债权人或公司股东依法申请法院对公司进行清算,然后由法院指定有关人员组成清算组进行清算。

 

五、清算组的性质、组成和权责

清算组的性质。公司自组建至消灭可分为三个阶段,第一个阶段是筹办阶段,这一阶段公司的代表机构是筹办组;第二个阶段是正常运营阶段,这一阶段公司的代表机构一般是董事会;第三个阶段就是公司的清算注销阶段,清算组就是这一阶段公司的代表机构。换句话说,清算组就相当于公司正常运营时候的董事会,负责公司的日常事务。所以法律规定,公司成立清算组的,由清算组负责人代表公司参加诉讼。

 

清算组的组成。a.自行清算的,有限责任公司的清算组由股东组成,股份有限公司的清算组由董事或股东大会确定的人员组成。b.强制清算的,由法院依法在公司股东、董监高、有关专业机构或人士当中指定人员组成。

清算组的职权。根据公司法的规定,清算组行使下列职权:1.清理公司财产,分别编制资产负债表和财产清单;2. 通知、公告债权人;3. 处理与清算有关的公司未了结的业务;4. 清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款;5. 清理债权、债务;6. 处理公司清偿债务后的剩余财产;7. 代表公司参与民事诉讼活。

清算组应严格依法进行清算,故意违法进行清算,甚至借清算谋取私利的,应当依法承担民事赔偿责任、甚至是刑事责任自不必说。同时,但凡未依照法律规定的步骤和程序进行清算,比如未依法发布有关公告、执行未经确认的清算方案等,导致公司公司债权人损失的,清算组成员均应依法予以赔偿。

作者:不详 来源:网络
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